Юридическая помощь
Назад

Особенности трансграничных дистрибьюторских соглашений и договора торгового представительства

Опубликовано: 08.08.2019
0
9

Внешнеторговый дистрибьюторский договор

Согласно рекомендациям Международной торговой палаты (далее — МТП) Типовой дистрибьюторский контракт МТП <3> предназначен для регулирования взаимоотношений сторон в международных коммерческих отношениях, когда дистрибьюторы выступают в роли покупателей — оптовых торговцев и импортеров и организуют размещение товаров на договорной территории (в этом их отличие от дилеров, которые реализуют товары на уровне розничной торговли).

а) в качестве оптового торговца дистрибьютор занимается продвижением и (или) организует размещение товаров на выделенной ему территории;

б) поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории (обычно это исключительное право на покупку товаров у поставщика);

в) такие взаимоотношения должны существовать в течение определенного периода, так как это создает условия для сотрудничества, которое не может носить эпизодический характер;

г) дистрибьютор воздерживается от размещения товаров конкурентов;

д) дистрибьютор практически всегда размещает маркированные товары.

Как заключить дистрибьюторское соглашение и защитить свои интересы?

Дистрибьюторский договор не урегулирован белорусским законодательством. Положений о нем не содержится ни в Гражданском Кодексе Республики Беларусь, ни в иных нормативно-правовых актах.

В других статьях мы уже упоминали такое понятие как принцип свободы договора, и сейчас еще раз к нему обратимся. Он гласит: субъекты хозяйствования могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом (подп. 1 п. 1 ст. 7 ГК), а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров (п. 2 ст. 391 ГК).

Исходя из этого принципа применение на территории Республики Беларусь дистрибьюторского договора правомерно и законно. Такой договор порождает гражданские права и обязанности на основании п.1 ст.7 Гражданского кодекса РБ (являются сделками, не предусмотренными законодательством, но не противоречащими ему).

ДД можно отнести к договорам смешанного характера. Он сочетает в себе элементы договоров купли-продажи, поставки, перевозки, возмездного оказания услуг. И это значит, что отношения сторон будут регламентированы правилами, применяемыми в отношении указанных видов договоров, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

а) приобретать и перепродавать товар от своего имени и за свой счет;

б) принимать на себя организацию продаж на определенной территории;

услуги по разработке договоров

в) не создавать обязательств для производителя.

Ключевым обязательством дистрибьютора в рамках дистрибьюторского договора является организация продажи, продвижения и распространения товаров поставщика на соответствующем рынке сбыта. От деятельности обычного перепродавца, также распространяющего товар, приобретаемый у поставщика, действия дистрибьютора по распространению товара отличаются тем, что, во-первых, они являются обязанностью дистрибьютора, а во-вторых, товары распространяются на условиях, согласованных с поставщиком.

Дистрибьютор самостоятельно создает и поддерживает соответствующую сеть для продаж и технического обслуживания товаров на договорной территории. На практике это выражается в прямой деятельности дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции, а также в привлечении или создании местных (региональных) дилерских сетей.

Как правило, в дистрибьюторском договоре оговаривается обязанность дистрибьютора информировать производителя товара о назначении субдистрибьюторов или дилеров, а также ответственность дистрибьютора за действия этих лиц как за свои собственные. Производитель может закрепить за собой право осуществлять проверку деятельности дистрибьютора, включая проверку применения его товарного знака, организации операций по продаже, содержания складов и т.п.

Особенность дистрибьюторского договора — ежегодное согласование объема продаж на предстоящий год. Существует разница между понятиями «объем продаж» и «гарантированный минимум продаж». Согласованный объем продаж — это желаемая цель, недостижение которой дистрибьютором не может расцениваться как неисполнение обязательств.

Как правило, на дистрибьютора налагается обязательство информировать производителя о ситуации на рынке, действиях конкурентов в пределах территории, ценах и характеристиках их продукции, а также направлять производителю прогнозы по объемам продаж, соблюдать примерный график поставок на каждый календарный год.

В дистрибьюторских договорах довольно часто прописываются меры поддержки поставщиком дистрибьютора. В этот перечень нужно отнести:

  • предоставление дистрибьютору технической и коммерческой информации, связанной с продажами товара (включая передачу ноу-хау);
  • организацию обучающих тренингов и семинаров для персонала дистрибьютора;
  • порядок обеспечения дистрибьютора рекламной продукцией и т.д.

Как правило, дистрибьюторские соглашения возлагают на дистрибьютора обязанность в согласованные сроки проводить рекламную кампанию, отвечающую маркетинговой политике поставщика и необходимую для содействия продажам его товаров. При этом сторонам целесообразно определить объем рекламной кампании и способы ее проведения.

Комплекс прав и обязанностей, распределяемых сторонами по дистрибьюторскому договору, не исчерпывается указанными выше. Основной целью дистрибьюции товаров является принятие дистрибьютором на себя всех забот, связанных с продвижением товара на соответствующих рынках. В комплекс дополнительных условий могут входить не только юридическое сопровождение, но и обеспечение перевозок, таможенная очистка и проведение соответствующей регистрации в компетентных государственных органах и т.д.

Эксклюзивное право

ДС может содержать пункт о том, что дистрибьютор получает исключительное право распространять товары производителя в конкретном регионе. Теоретически это означает, что других представителей компании на территории не будет. Конкуренции можно не бояться. В серьезном ДС обязательно указаны и границы территории, внутри которых может «свободно работать» дистрибьютор.

Но на практике многие компании пункт об «эксклюзивности» в договор не включают. Например, все сетевые компании формата Avon и Oriflame традиционно бьют на массовость и количество.

Название бренда

В ДД прописывают наименование бренда и перечень продукции для реализации. Но чаще в соглашении есть пункт «дистрибьютор выступает официальным представителем всей (любой) продукции бренда».

Другими словами, дистрибьютор распространяет продукцию под товарным знаком поставщика, а не под собственным.

Сбытовая сеть

Международные производители по-разному относятся к «инициативам» своих дистрибьюторов. Некоторые разрешают им самостоятельно заключить договора с дилерами или ритейлерами. Другие требуют согласовывать такие моменты с «головной» компанией.

В ДД полномочия дистрибьютора всегда прописаны отдельным пунктом!

Один из самых важных нюансов дистрибьюторского соглашения – поставка товаров для реализации. В мире используют три основные схемы:

  1. Передача товара «на реализацию» без предоплаты (самый выгодный для дистрибьютора вариант)
  2. Частичная предоплата (в процентах от общей стоимости товара)
  3. 100% предоплата (стандартная схема для МЛМ бизнеса и самый удобный вариант для поставщика)

Ценовая политика

Как правило, дистрибьютор не имеет права сам устанавливать отпускные цены для конечного потребителя – их прописывает производитель. Прайс-листы – обязательное дополнение к любому дистрибьюторскому соглашению. Кроме того, производитель обязуется предоставлять дистрибьютору всю коммерческую и техническую информацию для успешных продаж товара.

На что имеет право поставщик?

  • Устанавливать планируемый объем продаж
  • Требовать от дистрибьютора прогнозов по объемам продаж
  • Обязать соблюдать примерный график поставок на каждый год
  • Запретить дистрибьютору закупать аналогичные товары у компании-конкурента
  • Все остальное

Но если серьезно, любые «нестандартные» требования производителя включаются в дистрибьюторское соглашение, и их вполне можно обсуждать!

В 1988 году МТП приняла Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений. А в 1993 году основные положения ДД были урегулированы Типовым дистрибьюторским контрактом (с подачи той же Международной торговой палаты).

Суть такого контракта можно описать тремя фразами. Дистрибьютор должен:

  • Покупать и перепродавать товар за свой счет и от своего имени
  • Взять на себя организацию продаж на конкретной территории
  • Не создавать обязательств для производителя

Особенности трансграничных дистрибьюторских соглашений и договора торгового представительства

Типовой дистрибьюторский контракт – основа для составления всех международных ДС!

В действующем законодательстве РФ такого понятия как «дистрибьюторский договор» не существует. Поэтому каждый ДД российские суды рассматривают индивидуально. В зависимости от конкретной ситуации такой документ может иметь элементы договора купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора или коммерческой концессии.

Судебные разбирательства на основе ДД в России считают одними из самых сложных. Не буду сейчас вдаваться в юридические тонкости.

Приведу лишь пару примеров. Если в дистрибьюторском соглашении поставщик обязуется принять товар обратно от покупателя, договор считается комплексным. Знаете почему? Потому что соглашение включает в себя несколько обязательств одного вида (передать товар в собственность дистрибьютору и принять его обратно в случае его «зависания»).

Если в ДД дистрибьютор обязан продавать товар, то такой договор считается смешанным. Ведь кроме стандартных условий купли-продажи товара он содержит еще и «обещание» его дальнейшей реализации. Смешанный договор уже не может рассматриваться как посреднический. Потому что в этом случае дистрибьютор действует за свой счет и от собственного имени.

Смешанный ДД может включать и другие условия. Например, дистрибьютор обязуется осуществлять послепродажное обслуживание реализованного товара.

Современное дистрибьюторское соглашение является договором смешанного характера, способным сочетать признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств.

Предлагаем ознакомиться:  Договор об аренде квартиры как заполнять

Существует множество мнений относительно его природы и существа обязательства: должен ли такой договор содержать элементы договора поставки [1, с. 94] или же его можно его составить только по модели агентирования <1> или комиссии [2, с. 25]? Анализ правоприменительной практики <2> свидетельствует о сложности квалификации дистрибьюторского соглашения по гражданскому законодательству Российской Федерации.

Привилегированное положение дистрибьютора

Производитель может предоставить дистрибьютору монопольное, исключительное или преимущественное право на продажу товаров на договорной территории. Что подразумевается под каждым из них?

Монопольное право: в течение срока действия дистрибьюторского договора поставщик обязуется не передавать другому лицу в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара. Сам поставщик сохраняет на договорной территории право заключать сделки с согласованными с дистрибьютором покупателями с выплатой ему при таких продажах соответствующего вознаграждения.

Исключительное право: поставщик обязуется не продавать свои товары на договорной территории никому другому, кроме дистрибьютора, а также полностью воздержаться от самостоятельной продажи товаров на этой территории. Преимущественное право: производитель обязуется первоочередно предлагать договорные товары на договорной территории дистрибьютору.

Если же дистрибьютор по каким-либо причинам отказывается от реализации товаров, поставщик может предлагать их другим перепродавцам или конечным покупателям на территории деятельности дистрибьютора. Поскольку положение о преимущественном праве продажи может использоваться поставщиком для привлечения более интересных дистрибьюторов, в договоре следует обязательно оговориться, что при отказе дистрибьютора от распространения нового вида товара поставщик не имеет права предлагать третьим лицам лучшие условия распространения товара, чем те, которые были ранее предложены дистрибьютору.

При отсутствии условия об исключительном, монопольном или преимущественном праве на продажу поставщик вправе самостоятельно продавать свои товары или избирать других перепродавцов на договорной территории. При этом дистрибьюторов на договорной территории может быть неограниченное количество.

Заметим, договорные товары определяются сторонами при заключении дистрибьюторского договора. Это могут быть все или некоторые товары номенклатуры поставщика. При ограничении дистрибьютора некоторыми товарами поставщика стороны должны привести их перечень, указав индивидуальный тип или класс, цель, для которой предназначен товар, применяемые товарные знаки.

Использование интеллектуальной собственности поставщика

Обязательство поставщика предоставить дистрибьютору привилегированное положение на рынке корреспондирует со встречным обязательством дистрибьютора — воздержаться от распространения продукции, которая может конкурировать с продукцией поставщика. К конкурирующим товарам относятся товары одной и той же категории либо однородные товары, которые отвечают тому же стандарту качества и являются достаточно близкими по цене.

В отношении конкурирующих товаров дистрибьютор не вправе без предварительного письменного разрешения поставщика совершать следующие четыре вида коммерческих операций: предоставлять, производить, размещать или продавать конкурирующие товары на договорной территории в течение всего срока действия контракта. Что касается неконкурирующих товаров, возможны два варианта:

  1. в дистрибьюторском договоре оговаривается необходимость информирования дистрибьютором поставщика об осуществлении перечисленных выше коммерческих операций в отношении неконкурирующих товаров;
  2. у дистрибьютора отсутствует обязанность информировать поставщика, с которым у него заключен контракт, о неконкурирующих товарах, если характеристики товаров или сфера деятельности дистрибьютора не дают оснований полагать, что это затронет интересы поставщика.

Особенности трансграничных дистрибьюторских соглашений и договора торгового представительства

Бывают и такие случаи, когда в контрактах предусматривается строгая отчетность дистрибьютора и всех его аффилированных компаний о своей деятельности, включая и продажу неконкурирующих товаров.

Зачастую ограничительные условия дистрибьюторского договора в виде запрета торговать соответствующим товаром на иных территориях (что обеспечивает поставщику выполнение его обязательств перед другими дистрибьюторами), а также запрета заключать аналогичные договоры с другими поставщиками по распространению конкурирующих товаров на установленной территории считаются не соответствующими законодательству РФ и, следовательно, недействительными (ст.

168 ГК РФ), так как они ограничивают права дистрибьютора распоряжаться своим товаром. Однако, по нашему мнению, такое условие имеет право на существование. В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) должно совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Представляется, что соглашение сторон об ограничении их прав в дистрибьюторском договоре относится как раз к таким обязательствам.

На период действия договора с дистрибьютором Типовой дистрибьюторский контракт МТП рекомендует поставщику предоставить первому следующее право — использовать в интересах производителя товарные знаки, фирменные наименования и иные обозначения для подтверждения подлинности и рекламирования товаров. При этом право использовать фирменные названия и товарные знаки предоставляется только в объеме, необходимом для соответствующего исполнения условий договора, и только образом, приемлемым для сохранения репутации данных названий и знаков.

Согласно Типовому дистрибьюторскому контракту МТП в соглашении может быть предусмотрено, что дистрибьютор обязуется предоставлять поставщику необходимое содействие для защиты его прав, например, по регистрации патентов и товарных знаков, информацию о нарушениях прав поставщика, по предъявлению исков в случае таких нарушений, а также по ведению подобных дел.

Подчеркнем, обычно дистрибьютор использует наименование производителя, его товарные знаки для указания на то, что занимается сбытом товаров последнего. Для исключения любых намеков на то, что дистрибьютор действует от имени производителя, целесообразно выделить данный аспект взаимоотношений сторон с самого начала.

По мнению Б.И. Пугинского, так как дистрибьюторские отношения имеют некоторые устойчивые особенности природы, а именно продвижение товара и организацию сбытовой сети в интересах продавца, информирование о своей деятельности и состояние конкуренции на рынке и т.д., имеются все основания отнести данные договорные отношения по своей природе к посредническим [3, с. 220 — 225].

В правоприменительной практике отмечается, что преимуществом такого договора для его сторон является возможность установления не обычных договорных связей, направленных на реализацию товара, что возможно достичь путем заключения договора международной купли-продажи товаров, а системы таких связей, которая включает элементы ряда правоотношений, обеспечивающих сбыт товара <3>.

Возможность квалификации дистрибьюторского договора в качестве «договора на организацию отношений по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей» также подтверждается судебной практикой. Если в дистрибьюторском договоре не содержится существенных условий поставки, а перечислены только общие условия продажи товаров (положения о примерных ценах и возможных скидках, надбавках, сервисе товаров и т.д.

Характерные черты договора

Исходя из содержания Руководства МТП, Типового дистрибьюторского контракта МТП, перечислим характерные черты, присущие стандартным дистрибьюторским соглашениям:

  1. экономически дистрибьютор является посредником между поставщиком и лицами, желающими приобрести товары, принимая на себя обязательство по дальнейшему распространению товаров таким покупателям;
  2. на момент распространения товаров дистрибьютор является их собственником, получив их ранее от поставщика по договору купли-продажи;
  3. дистрибьютор обязуется осуществлять действия по продвижению товаров и организации продаж;
  4. неотъемлемой чертой дистрибьюторских договоров является определение территории, на которой действует дистрибьютор;
  5. в качестве встречного по отношению к обязательству дистрибьютора по распространению товаров на условиях, согласованных с поставщиком, поставщик принимает на себя обязательство обеспечить дистрибьютору привилегированное положение по сравнению с третьими лицами, желающими приобрести товар у поставщика, действующими на той же территории, что и дистрибьютор, но не заключившими с поставщиком дистрибьюторского соглашения;
  6. в рамках отношений по передаче товаров для реализации на выделенной дистрибьютору территории поставщик обычно предоставляет дистрибьютору права на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих поставщику.

Соотношение дистрибьюторского договора и других договоров Смешанный характер договорных отношений

Как отмечалось, этот вариант договора получил наибольшее распространение на практике. В нем должны быть прописаны существенные условия договора поставки. Но как уже на этапе заключения договора согласовать условия о наименовании и количестве товаров, которые будут поставлены в будущем, если он рассчитан на длительное сотрудничество?

Напрашивается очевидный ответ: включить в договор положение о том, что наименование и количество товара определяются дополнительно в заявках покупателя, товарных накладных, счетах на оплату, спецификациях и т.д. Такой подход практикуется весьма широко, но вопрос о его соответствии закону в арбитражной практике однозначно не решен.

Между тем здесь превалирует позиция о том, что такое согласование существенных условий поставки допустимо. Так, Восьмой арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 25.05.2011 N А46-14415/2010 признал дистрибьюторский договор, содержащий условие о том, что наименование и количество поставляемого товара будут согласовываться сторонами в товарных накладных, договором поставки.

Обратите внимание: в накладных, спецификациях, актах приемки и любых других документах, которыми согласовываются наименование и количество поставляемого товара, обязательно должны быть ссылки на дистрибьюторский контракт. Так, Арбитражный суд Тульской области (Решение от 02.02.2009 N А68-9161/08-312/16) посчитал несогласованными существенные условия договора поставки, так как товарные накладные, счета-фактуры, акты приемки товаров, в которых указывались наименование и количество поставляемой продукции, не содержали ссылки на дистрибьюторский контракт.

Арбитры разъяснили: товарные накладные являются документами, составляемыми при исполнении, а не при заключении договора, они не могут служить доказательством заключения договора, в котором не определены существенные условия. В итоге дистрибьюторский контракт был признан рамочным договором, по которому не могут производиться поставки товаров.

Отметим небезынтересный факт. Несмотря на то что дистрибьюторский договор по своей правовой природе, очевидно, сложен и многокомпонентен и ставить знак равенства между ним и договором поставки нельзя, суды, рассматривая споры по дистрибьюторскому договору, связанные исключительно с обязательствами по поставке товаров, зачастую не стремятся дать ему окончательную правовую квалификацию, а ограничиваются определением того, является ли он договором поставки.

Предлагаем ознакомиться:  Договор дарения имущества между родственниками для приставов: образец

Так, в Постановлении от 16.06.2010 N А41-43819/09 Десятый арбитражный апелляционный суд квалифицировал дистрибьюторский договор как договор поставки (регулируемый нормами гл. 30 ГК РФ и общими положениями об обязательствах (ст. ст. 309, 310 ГК РФ)) на том основании, что в нем закреплялись обязанности поставщика — поставлять товар дистрибьютору, дистрибьютора — принимать и оплачивать товар на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Обязательства дистрибьютора по продаже товаров поставщика третьим лицам на согласованной договором территории судом не оценивались, так как в предмете и основании иска они не затрагивались. Аналогично в Постановлении от 21.01.2011 N 15АП-12441/2010 Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд признал дистрибьюторский договор договором поставки, не обращая внимания на то, что его предмет состоял не только в приобретении продукции поставщика, но и в дистрибьюции этого товара в определенной географической зоне.

При анализе арбитражной практики можно обнаружить, что иногда договоры, озаглавленные дистрибьюторскими, в действительности таковыми не являются. Это обычные договоры поставки, в которых нет блока по дистрибьюции товаров (распространению и продвижению товаров на определенной территории) <8>. Вероятно, такая ошибка в наименовании объясняется тем, что дистрибьюторские отношения выражают наличие у сторон длительных хозяйственных связей, и поэтому они именуют дистрибьюцией отношения по длительной поставке товаров.

Заметим, суды, квалифицируя правоотношения участников спора, исходят из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).

В дистрибьюторском договоре можно условно выделить два блока отношений: по поставке товаров и по их дистрибьюции (распространению). Суды, видя перед собой такую договорную конструкцию, в целом не подпадающую ни под один из описанных в ГК РФ видов обязательств, рассматривают каждое из обязательств сторон по договору в отдельности. В итоге дистрибьюторский договор признают смешанным договором.

Так, смешанный характер дистрибьюторского договора отметили Первый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 23.11.2009 N А43-14140/2009) и Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 22.07.2010 N А65-32067/2009), правда, при этом они не посчитали нужным перечислить договоры, элементы которых соединились в дистрибьюторском договоре, а только указали на наличие в нем в том числе признаков договора поставки (этого было достаточно, чтобы разрешить дело).

дистрибьюторский контракт регулирует дистрибьюторскую деятельность, являющуюся одной из форм сбыта товаров производителем на определенной территории. Основные положения такого контракта изложены в Руководстве МТП. В российском законодательстве дистрибьюторский договор не имеет самостоятельного правового регулирования и по своей правовой природе является смешанным договором, содержащим в зависимости от условий элементы договора поставки, агентского договора, договора поручения или договора коммерческой концессии.

Наиболее полно правовую природу дистрибьюторского договора описал Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 10.06.2010 N А55-26891/2009.

Примечание. Дистрибьюторский договор — договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.

Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающим в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств. Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком.

Дистрибьютор может самостоятельно по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. Простейшими способами могут стать прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции с заключением договоров поставки (купли-продажи), организация послепродажного обслуживания и т.п.

Рамочный дистрибьюторский договор

Рамочная модель поведения сегодня свойственна всем сферам деятельности, связанным со сбытом товаров или услуг. Такая модель абсолютно универсальна: она одинаково подходит для автомобильной отрасли — от продажи самого транспортного средства до реализации деталей и запчастей <13>; для продовольственного сектора (в отношении производителей фермерской продукции) или фармацевтической отрасли.

Представляется, что применение рамочной модели дистрибьюторского соглашения является оптимальным для производителя и продавца, в том числе в аспекте соблюдения требований гражданского и антимонопольного регулирования.

Применение рамочной модели в трансграничных дистрибьюторских соглашениях является универсальным способом для создания системы соглашений. В указанных случаях стороны договариваются об общих условиях организации сбыта продукции, далее, выбрав необходимую модель поведения, стороны могут заключать договоры поставки, перевозки, агентирования, коммерческой концессии или включать иные виды обязательств, тем самым выстраивать гибкую (независимую) систему отношений, а также минимизировать риски признания недействительной всей системы таких соглашений.

Существует мнение, согласно которому при квалификации дистрибьюторского соглашения в качестве рамочного договора рекомендуется, чтобы при соответствующих заказах дистрибьютором делалась ссылка на основное соглашение в целях того, чтобы обязательства сторон по договорам поставки соответствовали их обязательствам по дистрибьюторскому соглашению.

Применение рамочной конструкции, однако, должно предусматривать основные обязательства сторон, на основе которых в дальнейшем можно создавать систему отношений.

Природа указанных соглашений объясняется определением основных положений о взаимодействии контрагентов, и такие положения будут применимы для каждой последующей разовой поставки товара или услуги.

Если в дистрибьюторском договоре не содержится существенных условий поставки, а перечислены только общие условия продажи товаров (положения о примерных ценах и возможных скидках, надбавках, сервисе товаров и т.д.), то он является организационным (рамочным) договором или иначе, пользуясь терминологией ВАС, договором об организации поставок (см.

Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.1999 N 7073/98). Так, пересматривая в порядке надзора одно из судебных дел, Президиум ВАС в данном Постановлении квалифицировал заключенный сторонами дистрибьюторский договор как договор об организации поставок с оказанием услуг по поиску покупателей, поскольку в нем содержались общие и не было существенных условий поставки. Высшие арбитры указали на то, что по такому договору невозможно осуществлять поставку товаров, так как это противоречит его правовой природе.

Рамочный характер дистрибьюторского договора отмечается в Руководстве МТП, разъяснившем, что непосредственно поставки товаров должны осуществляться на основании отдельно заключаемых договоров международной купли-продажи.

Особенности трансграничных дистрибьюторских соглашений и договора торгового представительства

Какие нормы применяются к рамочному дистрибьюторскому договору? Это договор, не предусмотренный ГК РФ (п. 2 ст. 421 ГК РФ), следовательно, к нему применяются общие положения Гражданского кодекса об обязательствах и договорах, а также нормы разд. IV ГК РФ об отдельных видах обязательств по аналогии <5>.

Если отношения, возникшие по дистрибьюторскому договору, прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона) (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Согласно п. 2 ст.

6 ГК РФ при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

Предлагаем ознакомиться:  При трудоустройстве не предоставили трудовой договор, как взыскать задолженность по зарплате{q}

Полагаем, в рассматриваемом случае обычаем делового оборота может считаться Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Основание — п. 2 ст. 427 ГК РФ, в котором говорится: примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ. Можно привести еще один довод — использование в качестве обычаев делового оборота правил «Инкотермс», также разработанных МТП <6>.

заключенный договор является организационным договором, устанавливающим порядок и общие условия совершения сторонами разовых сделок купли-продажи товара, порядок принятия и оплаты товаров по указанным сделкам, разрешения споров и пр., предусматривающим дополнительные обязанности для сторон в виде принятого права на продажу товара на территории по ценам, установленным производителем, и иные обязанности.

Дистрибьюция и возмездное оказание услуг

Существенным условием дистрибьюторского договора является территориальный характер деятельности дистрибьютора: дистрибьютор должен осуществлять продвижение и распространение товара на оговоренной сторонами территории. Это дает основание для сравнения дистрибьюторского договора с договором агентирования.

Так, в Постановлении от 30.07.2010 N А14-8178/2009/268/29 Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд усмотрел в дистрибьюторском договоре с обязательствами поставщика воздержаться от осуществления на закрепленной за дистрибьютором территории самостоятельной деятельности по реализации продукции элементы агентского договора.

Основание — п. 1 ст. 1007 ГК РФ: агентский договор может предусматривать обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Третий арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 26.07.2010 N А33-18245/2009 также нашел в дистрибьюторском договоре элементы агентского договора, поскольку поставщик назначил уполномоченного дистрибьютора для продажи продукции в пределах обслуживаемой территории, а дистрибьютор обязался за свой счет принимать, хранить, продвигать, осуществлять реализацию продукции на обслуживаемой территории в соответствии с рекомендованными ценами и своевременно ее оплачивать.

Схожие выводы о дистрибьюторском договоре содержатся в Постановлениях Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 N 16АП-1903/09(1), ФАС ЦО от 12.08.2010 N А08-9565/2009-12. В Постановлении от 13.02.2009 N А65-5966/2008 ФАС ПО пришел к выводу, что заключенный сторонами дистрибьюторский договор — это смешанный договор с элементами договора купли-продажи и договора комиссии.

Такой вывод основывался на том, что поставщик поручил, а дистрибьютор принял на себя обязанности по осуществлению полной дистрибьюции товаров (в ассортименте согласно прайс-листу) на обозначенной в договоре территории дистрибьюции; поставщик обязался оплачивать вознаграждение дистрибьютору за полную дистрибьюцию товаров на условиях, в размере и порядке, указанных в договоре.

Нужно признать, что дистрибьюторские договоры действительно имеют наиболее тесную правовую связь с посредническими договорами, в частности с агентированием. Это подтверждается и терминологически, поскольку поставщика нередко именуют принципалом (как и сторону агентского договора). В Руководстве МТП даже имеется специальный раздел, посвященный смешению агентских и дистрибьюторских отношений.

В нем указывается, что в случае, если дистрибьютор решил выступить еще и в качестве агента, соответствующий договор должен включать в себя подробное разграничение правил, относящихся к каждому виду деятельности. Для упрощения договорной работы МТП предлагает выделить, какие функции у контрагента являются основными (перепродажа или агентирование), а какие — дополнительными, и, соответственно, отразить это в договоре.

Обратите внимание! Агент, в отличие от дистрибьютора, не является собственником товара. Агент действует от своего имени или от имени принципала, но всегда за его счет. Дистрибьютор продает собственные товары на договорной территории от своего имени и за свой счет.

В Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2011 N 17АП-4461/2011-ГК дистрибьютор, не согласный с решением суда о взыскании с него задолженности за поставленный товар на основании норм гл. 30 «Купля-продажа» ГК РФ, сослался на то, что между ним и производителем фактически сложились отношения по реализации товара и представлению интересов поставщика на определенной территории, то есть отношения, регулируемые гл.

51 и 52 ГК РФ, а не гл. 30 ГК РФ. Следовательно, у него не возникло права собственности на товар и обязательств по его оплате, а появилась обязанность по возврату нереализованных товарных остатков, принять которые поставщик обязался в деловой переписке с дистрибьютором. Как установил суд, по условиям договора поставщик предоставил, а дистрибьютор принял на себя право на реализацию товара на определенной договором территории.

Дистрибьютор обязался принять и оплатить товар на условиях, предусмотренных договором. Арбитры сделали важные выводы: дистрибьюторский договор не может быть отнесен к договорам комиссии либо агентским договорам, если не содержит необходимых признаков, свойственных указанным видам договоров, — условий о комиссионном (агентском) вознаграждении за совершение сделок (действий), об отчетах комиссионера (агента) перед комитентом (принципалом).

Территориальное ограничение реализации товара не является условием, присущим лишь договорам комиссии (агентским договорам), а указание на установление поставщиком ассортимента и цен реализации товара может являться особенностью конкретного договора поставки, вытекающей из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Как указал суд, условия о порядке расчетов за товар, приемке товара, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, об отсутствии оснований для возврата качественного товара и товара с истекшим сроком годности, а также об ответственности за просрочку оплаты товара свидетельствовали о возникновении между сторонами отношений по поставке товара.

Суд может усмотреть в дистрибьюторском договоре в том числе элементы договора возмездного оказания услуг. Так, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в одном из дел охарактеризовал дистрибьюторский договор как смешанный с элементами договора поставки, агентского договора и договора возмездного оказания услуг (Постановление от 06.04.2009 N 18АП-2302/2009).

Сомнение может вызывать тот факт, что дистрибьютор, приобретший товар у поставщика в собственность, может оказывать кому-либо услуги в отношении своей же собственности <9> (например, услуги по продвижению товаров). Однако хорошо известны примеры, когда розничная торговая сеть (покупатель) оказывает продавцу услуги в отношении товаров, на которые к ней перешло право собственности (например, услуги по мерчандайзингу) <10>.

Закон о торговле <11> косвенно подтверждает возможность оказания подобных услуг, предусматривая требование заключать на это отдельный договор на оказание услуг. Не видит ничего предосудительного в оказании услуг покупателем продавцу товаров и Президиум ВАС (Постановление от 22.12.2009 N 11175/09), отмечая, что продавец не теряет коммерческого интереса к реализованной продукции даже после заключения договора поставки, преследуя цель увеличения объема продаж (чем эффективнее продвигается именно его продукция, тем больше ее впоследствии закупит покупатель).

Кроме того, о том, что оказание услуг может иметь место в отношениях дистрибьюции, свидетельствует также вывод Президиума ВАС о наличии в одном из дистрибьюторских договоров элементов договора на оказание услуг по поиску покупателей <12>. Однако нужно помнить о том, что договор на оказание услуг носит возмездный характер, то есть действия дистрибьютора по продвижению товаров должны вознаграждаться, в противном случае об оказании услуг речи идти не может.

В соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право применять в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

дистрибьютор и прозводитель

Таким образом, договор коммерческой концессии имеет дело с объектами интеллектуальной собственности (ст. 1226 ГК РФ). В связи с этим акцентируем внимание на том, что исключительное право на продажу товаров на определенной территории к таким объектам не относится. В судебной практике наблюдались случаи подобного смешения <13>.

Главный признак договора коммерческой концессии — передача пользователю именно комплекса исключительных прав. По дистрибьюторскому договору дистрибьютору обычно передается только право на использование товарных знаков поставщика (в целях распространения и рекламирования товаров, приобретенных у поставщика).

Обратим внимание еще на одну немаловажную деталь: по договору коммерческой концессии комплекс исключительных прав передается в пользование только за вознаграждение. Вряд ли есть логика в выплате дистрибьютором вознаграждения поставщику за использование его товарного знака и других объектов исключительных прав для продвижения закупленных у него же товаров.

, , , , , ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector